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2025-10-05
昨天時(shí)間比較晚,寫(xiě)的有點(diǎn)倉(cāng)促。拿回扣違法嗎?怎么樣才合法?一文寫(xiě)的不太全面,今天補(bǔ)充一下。
國(guó)家機(jī)關(guān)及涉及國(guó)企,或者國(guó)有資金入股的企業(yè)問(wèn)題就不說(shuō)了,只說(shuō)民營(yíng)企業(yè)之間的問(wèn)題。主要涉及對(duì)非國(guó)家工作人員行賄罪、受賄罪。
先說(shuō)說(shuō)行賄行為,就按照罪名的構(gòu)成要件來(lái)寫(xiě)。
1、對(duì)象是對(duì)方公司的個(gè)人,不是公司。
這里必須是給對(duì)方個(gè)人,如果給了公司,那一般就明示入賬了,不涉及此罪名。
如果確實(shí)違反市場(chǎng)公平競(jìng)爭(zhēng),可能會(huì)由《不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》進(jìn)行規(guī)范。
此外,這里還包括外國(guó)公職人員,國(guó)際組織的官員,也屬于此罪名的對(duì)象。
2,必須具有謀取不正當(dāng)利益的目的。
這是主觀方面的要求,必須要有謀取不正當(dāng)利益的目的,如果目的僅僅只是加深感情,也沒(méi)有獲取不正當(dāng)利益的訴求,那就構(gòu)不成此罪。
比如業(yè)務(wù)往來(lái)中相處的不錯(cuò),也給予了一些正常情況下的幫助,僅僅想表達(dá)一些感謝。
《辦理商業(yè)賄賂刑事案件適用法律若干問(wèn)題的意見(jiàn)》第十條列舉了一些考慮因素,如下:
(1)發(fā)生財(cái)物往來(lái)的背景,如雙方是否存在親友關(guān)系及歷史上交往的情形和程度;
(2)往來(lái)財(cái)物的價(jià)值;
(3)財(cái)物往來(lái)的緣由、時(shí)機(jī)和方式,提供財(cái)物方對(duì)于接受方有無(wú)職務(wù)上的請(qǐng)托;
(4)接受方是否利用職務(wù)上的便利為提供方謀取利益。
3,必須實(shí)施了給予公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員以財(cái)物的行為。
這個(gè)就是客觀行為了。重點(diǎn)在于實(shí)施了給予的行為,必須已經(jīng)給了,許諾的不算。
這里財(cái)物需要廣義上的理解,比如債務(wù)的免除。
4,行賄的財(cái)物必須達(dá)到數(shù)額較大,才構(gòu)成犯罪。
數(shù)額較大一般是三萬(wàn)。
以前非國(guó)家工作人員行賄是國(guó)家工作人員的兩倍,即六萬(wàn)。
最高檢與公安部2022年出了一個(gè)《刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定(二)》規(guī)定:個(gè)人行賄數(shù)額在三萬(wàn)元以上的,單位行賄數(shù)額在二十萬(wàn)元以上的,應(yīng)予立案追訴。
以上四點(diǎn)必須同時(shí)具備才可以構(gòu)成向非國(guó)家工作人員行賄罪。
5、單位行賄采取雙罰制
雙罰制是指,即對(duì)單位進(jìn)行罰款,又要追究負(fù)責(zé)人的責(zé)任。
怎么才算單位行賄呢?單位行賄一般需要反映單位的整體意志,比如決議等文件。
但問(wèn)題在于這個(gè)不需要證明(一般企業(yè)也不會(huì)有),需要證明的是怎么確定不是單位行賄。因?yàn)椤斗床徽?dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》已經(jīng)規(guī)定,“經(jīng)營(yíng)者的工作人員進(jìn)行賄賂的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為經(jīng)營(yíng)者的行為”。
貼個(gè)法條:
《刑法》第一百六十四條第一款:為謀取不正當(dāng)利益,給予公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員以財(cái)物,數(shù)額較大的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處罰金;數(shù)額巨大的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處罰金。
行賄最高刑為十年以下,受賄最高刑是無(wú)期,所以受賄更要慎重。
非國(guó)家工作人員受賄罪的問(wèn)題,有時(shí)間再寫(xiě)。
注:本文所涉法律問(wèn)題僅為本人理解與思考,不構(gòu)成法律意見(jiàn)或建議,僅供參考。若有不同意見(jiàn)或補(bǔ)充,歡迎留言交流。
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